外国投资国家安全审查应该怎么审？

外国投资国家安全审查应该怎么审？

--《外国投资法（草案征求意见稿）》修改意见之二

外国投资国家安全审查应该怎么审？

马 宇

本草案强化了国家安全审查，专门制定了一章（第四章）。把国家安全审查从原来的国务院法规（国务院办公厅《关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》国办发〔2011〕6号）提升到法律层级，这对于加强外国投资中的国家安全防范、提高安全审查效力是极为必要的。但在具体操作规定中，也存在缺陷。

草案把准入许可和安全审查分离开来，成为两种审查。但这种分割是不合适的。国家安全审查，是准入许可的重要考量，在市场成为资源配置决定力量的改革原则下，在我国市场开放日益扩大的情况下，准入许可越来越多地是从国家安全角度考虑，而不是从一般行业准入、市场竞争的角度考虑。可以肯定地说，今后编制特别管理措施目录，市场竞争、民族传统等因素考量将会大大减少，主要是从国家安全角度考虑。即使涉及某些行业控制之类的考虑，也主要不是从市场竞争角度出发去对外国投资加以限制，而是从国家安全角度看是否会造成影响。

目前的安全审查制度，是在现有逐案、分级审批外资的基础上实施的，是为了加强安全审查而采取的权宜之计，已经有重复审批（现有的外国投资审批中就有国家安全因素考虑--即使是地方政府审批的）之嫌，本就不应该是常态，正应该借此外资三法修订之机予以修改、完善，怎能反而通过法律固化下来？如果如此，则将又会产生新的问题，包括重复审批引致国际纠纷。

不得不说，本草案中的安全审查操作囿于现行外商投资管理体制框架，同时也有维持现有外资审批部门的权力架构之嫌。无论是从政府管理体制和机构设置的改革方向，还是从一个窗口对外的基本原则来说，都不应该维持外国投资国家安全审查的现行做法，即由一个松散的部际联席会议来来实施审查，具体操作中则由发展改革委、商务部牵头，这样既大大降低了安全审查效率，也会降低安全审查的实施效果；而应该着眼于未来的改革，由未来的外国投资管理委员会（后面还会专门谈及外国投资管理体制问题）来统一实施安全审查。

所以，准入许可和安全审查必须必须合二为一，由同一个外资管理部门实施。至于审查内容、审查程序等，则亦应根据未来的安全审查需要科学制定。

（2015年1月27日）